35类商标注册和保护现状

 

零售服务业均会选择35类的“替他人推销”进行商标注册

 

一方面,从事零售服务的企业或个人均会选择将商标注册在35类推销替他人等服务上。对这些商标的审查并无任何不同,如无法律上的禁止注册或在先相同近似商标,这些商标均会被核准注册。物美、新华书店、永辉YH、沃尔玛、秀水、居然之家、苏宁等、宜家家居、集美家居、集洋百货、龙港百货等大量商标均注册在“推销替他人”等服务上,其中的许多商标历史悠久被认定过驰名商标。

 

另一方面,商标授权确权程序中否认零售服务过程中产生的店招牌,进货合同,橱窗布置,宣传册,开业庆典或促销活动照片或相关资料等为“商标使用证据”。一个从事零售服务的公司申请将其商标注册在35类有关服务上,拿到商标注册证书之后,以为高枕无忧。若干年后这个公司可能得到商标被撤销的结果,而这个公司无法提供使用在“推销替他人”服务上的证据。笔者将近几年产生的案例列举如下:

 

北京市高级人民法院针对注册在35类 “推销(替他人)”等服务上的2016年京行初117号关于5544635号“万色 WANSE”商标撤销复审案作出的判决认定:商场、超市服务不属于35类”推销替他人服务,商标权人提交的用以证明涉案商标投入使用的证据均与商场服务有关,故涉案商标在法定期间未在指定的”推销替他人“服务上使用,进而予以撤销。而在该案中,张利剑为证明商标使用,提供有与货妆品经销商签定的进货合同(资生堂)及货柜照片,万色作为商号使用的店面信息以及工商注册资料,宣传册以及印制合同,宣传资料等,周年庆活动相关证据等。

 

在(2015)京知行初字第3108号判决中,原告飞毛腿电池有限公司的1312484号"Patriot爱国者及图"商标注册使用在第35类推销(替他人)服务上。法院认定:原告在商标评审阶段提交的产品购销协议、经销合同、网上销售图片等证据显示的是"爱国者"移动电源等产品,无法证明其在核定使用的"推销(替他人)"服务上使用了复审商标。原告在诉讼过程中提交的公证书、福建增值税普通发票等证据亦仅能证明其在移动电源等产品上使用了"爱国者"商标,这些证据无法证明原告在核定使用的"推销(替他人)"服务上使用了复审商标。

 

(2016)京73行初2490号判决中,美源坊公司注册的商标为第6347702号"三九美源坊"商标,核定使用在第35类替他人推销、进出口代理、拍卖、替他人采购(替其他企业购买商品或服务)、广告、商业管理和组织咨询、组织商业或广告展览等服务上。在撤销案件中,美源公司提供的使用证据包括加盟合同,经销合同,京东等网络宣传、销售网页,实体店作为招牌使用以及宣传促销活动过程中使用信息等。最终法院认定以上证据都不能证明涉案商标在指定服务上进行了使用。

 

从以上事实可见,至少在2015-2016年间,商标授权确权司法行政机关并不认可零售服务属于35类推销替他人等服务。零售服务注册在35类“替他人推销”等服务上之后,其被撤销的可能性十分高,凡是被他人提出撤三申请,均极有可能被撤销。在中国,零售服务是不能作为商标保护的,但真的如此吗? 

 

纵然零售服务相对其他服务来说,是一个新的服务类别,范围广泛,形式多样,在商标注册以及保护实践中还有诸多问题需要解决和完善。但是这些不应成为阻碍零售服务正常注册的理由。

 

时至今日,零售业蓬勃发展,零售业与新技术紧密结合,创新不断,行业竞争日趋激烈。新的品牌不断产生,未来的知名商标正在申请,而现有知名零售品牌亦随时面临挑战。现行的商标确权授权实践严重阻碍零售业的发展。

 

笔者认为,我国的商标管理机关应当顺应客观实际以及借鉴国际上较为先进的作法,明确肯定零售服务商标可注册性,以便使得商标在促进经济发展中积极作用得到显现。